Правовой основой деятельности прокурора по опротестованию вступивших в силу приговоров, определений и постановлений суда по уголовному делу является п. 2 ст. 36 Закона о прокуратуре. В соответствии с этой нормой прокурор или его заместитель независимо от участия в судебном разбирательстве вправе в пределах своей компетенции истребовать из суда любое дело или категорию дел, по которым приговор, определение или постановление вступили в законную силу и принести протест в порядке надзора, если сочтут, что они незаконны или необоснованны. Если опротестование таких приговоров, определений, постановлений не входит в компетенцию данного прокурора, то он обращается с представлением об опротестовании к вышестоящему прокурору. Более подробно опротестование прокурором приговоров, определений и постановлений регламентировано в уголовно-процессуальном законодательстве.
По смыслу закона опротестование в порядке надзора имеет исключительный характер. Поэтому в законе четко перечислены лица, имеющие право принести протест в порядке надзора и их компетенция. Согласно ст. 371 УПК РСФСР право на принесение протестов в порядке надзора имеют: а) Генеральный прокурор РФ и его заместители на приговоры, определения и постановления любого суда РФ за исключением постановлений Президиума Верховного Суда РФ; б) прокурор субъекта РФ на приговор и определение районного (городского) народного суда и определения судебной коллегии по уголовным делам суда субъекта РФ, рассматривавшего дело в кассационном порядке.
Исключительность надзорного опротестования подчеркивается и ст. 373 УПК РСФСР. В соответствии с ее требованиями опротестование и последующий пересмотр приговора, определения или постановления суда в связи с необходимостью применения закона о более тяжком преступлении, за мягкостью наказания или по иным основаниям, ухудшающим положение осужденного, а также оправдательного приговора либо определения или постановления суда о прекращении дела допускается лишь в течение года по вступлении их в законную силу.
Протест в порядке надзора на вступившие в силу незаконные приговор, определение или постановление районного (городского) народного суда, кассационное определение суда субъекта РФ приносится в президиум суда субъекта РФ и там рассматривается. Протесты на вступившие в законную силу приговоры и определения, вынесенные всеми судами РФ, на постановления судей судов субъектов РФ, если эти приговоры, определения и постановления не были предметом кассационного рассмотрения в Верховном Суде РФ на постановления президиумов судов субъектов РФ, приносятся Генеральным прокурором РФ (или его заместителем) в судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда РФ.
Протесты на вступившие в законную силу приговоры и определения судебной коллегии по уголовным делам и военной коллегии Верховного Суда РФ, а также постановления судей Верховного Суда РФ приносятся Генеральным прокурором РФ в Президиум Верховного Суда РФ.
Для решения вопроса об опротестовании вступившего в законную силу приговора, определения или постановления суда прокурор, имеющий право на принесение протеста в порядке надзора, может в пределах своей компетенции истребовать из суда любое дело. Районный (городской) прокурор также имеет право истребовать любое дело, но в случаях необходимости принесения протеста в порядке надзора он входит с соответствующим представлением к вышестоящему прокурору. Если прокурор, изучив истребованное дело, не находит оснований для принесения протеста в порядке надзора, он возвращает дело в суд и сообщает заинтересованным лицам об этом.
При рассмотрении дела в надзорной инстанции прокурор поддерживает протест. В президиуме суда субъекта РФ это делает прокурор субъекта РФ, в судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ – прокурор Генеральной прокуратуры РФ, в Президиуме Верховного Суда РФ – Генеральный прокурор РФ или его заместитель. В результате рассмотрения дела протест прокурора может быть удовлетворен или отклонен. Определения или постановления президиумов судов субъектов РФ или коллегии Верховного Суда РФ могут быть опротестованы в порядке надзора в рассмотренном выше порядке. Постановление Президиума Верховного Суда РФ окончательно и опротестованию не подлежит.