Инструкция Банка России от 14 января 2004 г. N 109-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций" (пункт 9.2) предусматривает, что "кредитная организация (филиал) при условии отсутствия у кредитной организации запрета на открытие филиалов вправе открывать внутренние структурные подразделения - дополнительные офисы, кредитно-кассовые офисы, операционные кассы вне кассового узла, обменные пункты, а также иные внутренние структурные подразделения, предусмотренные нормативными актами Банка России.
Местонахождение своих внутренних структурных подразделений определяется кредитной организацией (филиалом) самостоятельно с учетом требований, установленных нормативными актами Банка России".
Это не филиал. Поэтому в пункте 9.3 Инструкции N 109-И сказано, что "внутренние структурные подразделения кредитной организации (филиала) не могут иметь отдельного баланса и открывать счета для осуществления банковских операций и иных сделок, за исключением случаев, предусмотренных нормативными актами Банка России.
Операции, осуществляемые внутренними структурными подразделениями кредитной организации (филиала), должны отражаться в ежедневном балансе кредитной организации (филиала) (Положение Банка России от 5 декабря 2002 года N 205-П "О правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации").
Понятие "внутреннее структурное подразделение кредитной организации, расположенное вне места ее нахождения" было введено не законом, а первоначально письмом, а позднее инструкциями Банка России. В частности, оно было сформулировано в Инструкции Банка России N 75-И. Причем в названии этой инструкции говорилось о применении Федерального закона. Хотя в ней были нормы, которые носили по отношению к Федеральному закону самостоятельный характер. И в ней было явное противоречия между ее узким названием*(165) и ее же более широким содержанием.
Затем была принята новая Инструкция Банка России от 14 января 2004 г. N 109-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций".
В последней из названных инструкций, уже не говорится о том, что внутреннее структурное подразделение расположено вне места его нахождения. Просто говорится: внутреннее подразделение. Это может быть: дополнительный офис, кредитно-кассовый офис, операционная касса вне кассового узла, или обменный пункт. Именно предыдущая инструкция к внутренним структурным подразделениям, расположенным вне места нахождения кредитной организации относила дополнительные офисы, операционные кассы вне кассового узла, обменные пункты". Федеральным законом "О банках и банковской деятельности" они не предусмотрены. В новой инструкции, они как бы предполагаются. В ней сказано, что дополнительные офисы (кредитно-кассовые офисы) открываются (закрываются) по решению органа управления кредитной организации (филиала), которому это право предоставлено уставом кредитной организации (положением о филиале).
Сразу же обратим внимание вот на какой момент. Напомню, что исходя из названия Инструкции Банка России N 109-И*(166), Банк России должен решать вопрос о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций. Однако содержание этой Инструкции - шире. В ней есть нормы, которые относятся к материальному праву. А именно, Банк России вводит понятие внутреннего структурного подразделения кредитной организации. Это вопрос, который должен регулироваться Федеральным законом, а не Инструкцией. Мы уже говорили о том, что в ГК РФ есть нормы, которые предусматривают, что организационно-правовая форма кредитной организации может регулироваться не только нормами ГК РФ, но и нормами банковского закона. Но, подчеркну - в ГК РФ сказано именно о банковских законах. Нормативные акты Банка России, - это ведь не законы, а подзаконные акты.
Если бы в науке не было смешения категорий, относящихся к гражданскому праву и банковскому праву, то тогда бы было больше стимулов для регулирования таких вопросов Федеральным законом, поскольку Банк России, не вправе регулировать гражданские правоотношения. Но поскольку такой четкости в профессиональном правосознании пока нет, то это позволяет ему восполнять то, что должно регулироваться Федеральным законом.
Есть необходимость в расширении банковской деятельности с помощью создания внутренних структурных подразделений, находящихся вне места расположения кредитной организации. И если бы Банк России на эту тему не создал никаких норм, то законодатель уже давно бы восполнил этот пробел в Федеральном законе. А регулирование этих вопросов Федеральным законом предпочтительнее для кредитных организаций. Ведь понятно, что нормативные акты Банка России меняются чаще, чем вносятся изменения в Федеральный закон.